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非破产清算中的法律风险作者:ebet平台开户 日期:2017-01-24   来源:本站  阅读:  字体:    打印

破产清算是指债务人不能清偿到期债务时,法院根据当事人的申请依职权,以债权人的所有财产公平清偿给所有债权人的一种执行程序,该程序始终在法院的监督之下进行。非破产清算是指公司资产足以清偿全部债务的情况下进行的清算。非破产清算中由于其财产足够清偿全部债务,所以清偿债务后的剩余的财产还可以由公司的股东分配。

1、非破产清算适用法律的特殊性

1)法律依据特殊

普通的破产清算一般适用《破产法》的相关规定,而非破产清算大多由《公司法》进行规制。

2)发生清算原因的特殊

破产清算发生原因是债务人不能清偿到期债务,而非破产清算发生的原因则是除公司分立、合并、破产等情形以外的解散事由。

3)是否进入公司司法程序具有不确定性

破产清算自始至终都是在法院的监督下进行,而非破产清算除了特殊情形外,大多是由公司内部组织进行的,其具有自主性和灵活性。但非破产清算可以因为法定事实原因转化为破产清算,如在非破产清算过程中,当清算人发现公司资不抵债,就可以向法院申请破产清算。

2、非破产清算的情形

1)自愿解散

企业经营期限届满,或者公司章程规定的解散事由出现,或者股东或界定解散时,企业就会解散。这时如果不进行清算,所欠债权未偿付,就会给债权人带来危害,甚至会存在股东恶意解散以逃避债务的情况。而债权人自己提出清算要求,会因为企业已经解散,甚至已经注销,而没有起诉对象。如果直接起诉股东则可能不会被法院支持,或者根本无法找到原企业的股东而无法起诉。

2)强制解散

企业违反法律、行政法规被有关机关吊销、被撤销、责令关闭或者被法院判决解散后,也可能出现未清算的情形。如果不清算的话,股东的投资就会无法收回,将使股东遭受重大损失;而企业的职工利益也无法得到保障,还会引起追讨工作的纠纷;对债权人而言,债权人不能得到清偿,会遭受巨大的经济损失。

【风险提示】

1)法律规定指代不明

根据法律规定——“有限责任公司的清算组由股东组成”,此处股东指代不明,指全体股东还是指个别股东?“股份有限公司的清算人由董事或者股东大会确定的人员组成”,这一规定,将董事与股东大会确定的人员并列作为股份公司的清算人,容易造成双方推诿,致使清算人难以及时产生,从而致使清算公司难以准时开展,导致公司财产减损或者被股东转走,债权人利益难以保障。

2)法定清算人制度的缺乏

尽管《公司法》第184条的规定自解散事由出现之日15日内,有限公司股东不组成清算组,或者股份公司董事或者股东大会确定的人员不组成清算组时,债权人享有向人民法院申请指定“有关人员”组成清算组的权利。由于没有规定明确的法定清算人制度,假如公司没有主动成立清算组,那么就会导致公司解散和清算人之间产生了一定的时间空挡。股东逾期未组成清算组的情况下,债权人通常也不可能在短期内得知该情况并向法院申请指定清算组成员;即便启动清算程序后,即便债权人申请清算,也应时间拖延,财产流失,或因难于举证证明债务人存在抽逃出资、转移财产等欺诈行为而难以债权清偿。

3)清算期间的缺失

《公司法》未规定非破产清算期限,以及超过清算期限清算主体应承担的法律责任。在实践中,如果清算工作无期限下去,一方面大大增加了各种清算费用,削弱了民事责任的承担能力;另一方面被清算公司与其他法律主体之间发生的各种社会关系,特别是经济关系长期处于不确定的状态,势必影响社会秩序的稳定。

(4)《公司法》规定的清算人损害赔偿责任的不足

清算人承担赔偿责任的条件过于苛刻。我国《公司法》第190条规定了清算人的损害赔偿责任:“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。比较该法条与其他国家或者地区相似的规定,我国《公司法》规定清算组成员因“故意或者重大过失”给公司造成损失时,是否应向公司承担相应的损害赔偿责任,我国公司法则没有作出明确规定。按照我国《公司法》的规定,清算人怠于履行清算义务,不必向公司承担相应的损害赔偿责任。而大部分国家和地区《公司法》均规定了清算人因懈怠而对公司造成损害时应当承担相应的损害赔偿责任。此外,《公司法》仅规定了“清算组成员”的“赔偿责任”,却未明确该责任的性质究竟是按份责任抑或为连带责任,这无疑不利于清算人损害赔偿责任的最终落实。

(5)主张损害赔偿的权利人范围过于狭窄

《公司法》以及解释只规定清算人对公司和债权人造成损害时,其应当承担损害赔偿责任,却忽视了公司清算涉及多方利益主体这一事实。公司清算不但涉及公司、债权人的利益,还涉及公司股东、职工及其他利害关系人的利益,清算人的故意或重大过失行为不仅会造成债权人的损失,还可能造成其他相关人员的损失。《公司法》在此处将权利人范围限制过于狭窄,不利于对其他第三人的利益保护,也与清算制度的初衷相悖。